【裁判要旨】
最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第二点指出：“有些毒品犯罪案件，往往由于毒品、毒资等证据已不存在，导致审查证据和认定事实困难。在处理这类案件时，只有被告人的口供与同案其他被告人的供述吻合，并且完全排除诱供、逼供、串供等情形，被告人的口供与同案被告人的供述才可以作为定案的证据。仅有被告人口供与同案被告人供述作为定案证据的，对被告人判处死刑立即执行要特别慎重。”由此可知，毒品犯罪案件中，没有查获毒品实物的，毒品数量一般是根据被告人一致的供述来认定，若供述不一致的，则按照“就低不就高”、有利于被告人的原则来确定。
公诉机关指控称
2009年4月6日，被告人杨志武伙同被告人杨月波在深圳市龙岗区百合酒店1126房以人民币12400元向被告人谢耀辉贩卖毒品“冰毒”(晶体)约40克。4月11日14时45分许，谢耀辉持当日广州东至长沙的t14次火车票经广州东火车站四楼候车室进站乘车时，值勤民警从其身上查获3包白色晶体、5包红色药丸、1包红色膏状物。在谢耀辉的协助下，公安机关于2009年4月12日零时许在深圳市龙岗区时代明珠酒店将被告人杨志武、杨月波抓获归案，并当场从杨志武的轿车内查获3包红色药丸、1包白色晶体和1包混合物；随后又从杨志武租住的深圳市龙岗区“我爱我家”龙沁阁6d房内査获1包褐色枝状物和1包白色粉末状物。经鉴定：被告人谢耀辉携带的白色晶体状物共净重69.3克，含甲基苯丙胺成分(其中包括杨志武、杨月波贩卖给谢耀辉的毒品15.46克);红色颗粒状物共净重43.98克、红色膏状物净重2克，均含甲基苯丙胺、咖啡因成分。从被告人杨志武处查获的白色晶体状物净重0.14克，含甲基苯丙胺成分;红色颗粒状物共净重9.15克，含甲基苯丙胺、咖啡因成分;白色粉末状物净重812克，含咖啡因成分;褐色枝状物净重497克，含可待因、蒂巴因成分;杂色颗粒状物净重0.39克，含甲基苯丙胺、咖啡因成分;深红色粉末状物共净重967克，未检出常见毒品。
被告辩称
被告人谢耀辉辩称从其包内和住处查获的毒品是用于自己吸食。
被告人杨志武和杨月波均辩称其贩卖给谢耀辉的毒品呈黄色粉末状，公安机关从被告人谢耀辉处查获的15.46克白色晶状毒品不是其贩卖给谢耀辉的毒品。
被告人谢耀辉和杨志武的辩护人的辩护意见为：公诉机关指控被告人杨志武贩卖“冰毒”40克给谢耀辉仅有三名被告人的口供，没有实物证据，并且杨志武、杨月波对毒品的形态、颜色的描述与谢耀辉的描述有出入，因此，不能认定被告人杨志武的行为构成贩卖毒品罪。从杨志武包内和家里查获的毒品应定性为非法持有毒品罪;被告人杨志武有立功表现，应予以减轻处罚;被告人杨志武的认罪态度良好，应予以从轻处罚。
被告人杨月波的辩护人的辩护意见为：被告人杨月波贩卖“冰毒”40克给谢耀辉仅有三名被告人的口供，没有实物证据，并且杨志武、杨月波对毒品的形态、颜色的描述与谢耀辉的描述有出入，因此，不能认定被告人杨月波的行为构成贩卖毒品罪。被告人杨月波在共同犯罪中是从犯，应当从轻或减轻处罚;被告人杨月波的主观恶性比较小，是初犯，认罪态度好，应酌情从轻处罚。
广州铁路运输法院经公开审理查明：2009年4月初的一天，被告人谢耀辉打电话给被告人杨志武，欲从其处购买毒品“冰毒”40克。当日下午，被告人杨志武伙同被告人杨月波在深圳市龙岗区百合酒店1126房以人民币310元/克的价格，共计人民币12400元卖给谢耀辉毒品“冰毒”40克。
2009年4月11日14时许，被告人谢耀辉身藏毒品，持当日有效的广州东至长沙的t14次火车票到广州火车东站乘车往长沙，在四楼候车室因形迹可疑被值勤民警盘查，当场从其身着的左前裤口袋内查获白色晶状物2包，从其身着的右前裤口袋内查获白色晶状物1包、红色颗粒状物4包、红色膏状物1包，从其上衣右口袋内查获红色颗粒状物1包。
2009年4月12日凌晨，公安机关在被告人谢耀辉配合下(谢耀辉打电话给被告人杨志武以向其购买毒品为名)，在深圳市龙岗区时代明珠酒店楼下及该酒店的8612房分别将被告人杨月波和杨志武抓获，并当场从杨志武停放在百合酒店停车场的车牌为粤b1198n的本田小轿车内查获白色晶状物1包、红色颗粒状物3包、黑白混合物(“冰毒”和“麻古”的混合物)1包;随后又从杨志武租住的深圳市龙岗区“我爱我家”龙沁阁6d房内查获褐色枝状物(罂粟壳)和白色粉末状物各1包，从杨志武租住的深圳市布吉镇百合星城a座3002房查获食品添加剂(深红色粉末)和大红(色粉)各1瓶。
经鉴定：从被告人谢耀辉处查获的白色晶状物重69.3克，含甲基苯丙胺成分;红色颗粒状物重43.98克、红色膏状物重2克，均含甲基苯丙胺、咖啡因成分。从被告人杨志武处扣押的白色粉末状物重812克，含咖啡因成分;褐色枝状物重497克，含可待因、蒂巴因成分;红色颗粒状物重9.15克，杂色颗粒状物重0.39克，均含甲基苯丙胺、咖啡因成分;白色晶状物重0.14克，含甲基苯丙胺成分;深红色粉末状物重967克，未检出常见毒品。上述毒品已被深圳市公安局收缴。
综上所述，被告人谢耀辉运输含甲基苯丙胺成分的毒品115.28克；被告人杨志武贩卖毒品“冰毒”40克和含甲基苯丙胺成分的毒品9.68克；杨月波贩卖毒品“冰毒”40克。
上述事实有下列证据证明：
深圳铁路公安处广州东站派出所民警何家贤、朱晓强的证言，证实2009年4月11日14时许，二人在广州火车东站四楼候车室防范时，对手持当日广州东至长沙t14次火车票的一形迹可疑男子进行盘查，从该男子身上查获疑似毒品的白色晶状物3包、红色颗粒状物5包、红色膏状物1包。经查，该人自称谢耀辉。
深圳铁路公安处刑事警察支队民警朱浩波、张光磊的证言，证实2009年4月11日14时许，深圳铁路公安处民警在广州火车东站四楼候车室查获携带毒品进站乘车的谢耀辉，后在谢耀辉的配合下，公安机关于2009年4月12日凌晨在深圳市时代明珠酒店抓获贩卖毒品的杨志武和杨月波，并当场从杨志武停放在时代明珠酒店的车内查获“麻古”3包、“冰毒”1包和“麻古”、“冰毒”混合物1包。
广州铁路公安局深圳公安处搜查笔录，证实2009年4月12日深圳铁路公安处民警杨群、马志强在杨志武租住的深圳市布吉镇“我爱我家”6d房搜出罂粟壳和白色粉状物各1包，从杨志武租住的深圳市布吉镇百合星城a座3002房查获食品添加剂(深红色粉末)和大红(色粉)各1瓶。
广州铁路公安局广州公安处扣押物品、文件清单，证实从被告人谢耀辉处扣押疑似毒品的白色晶状物3包，红色颗粒状物5包，红色膏状物1包，火车票1张，索尼爱立信牌移动电话机3部，人民币1500元，并经被告人谢耀辉签认;从被告人杨志武处扣押红色颗粒状物3包，白色晶状物1包，黑白混合物1包，罂粟壳1包，白色粉末状物1包，食品添加剂(深红色粉末)1瓶，大红(色粉)1瓶，车牌为粤b1198n (所有人王祥云)的机动车1辆及其行驶证1本、车钥匙1串，诺基亚牌移动电话机2部，索尼爱立信牌k530c型移动电话机1部，黄色手链1条，黄色戒指1枚，人民币72500元，“goldlion”手提包1个，百合酒店卡1张，“mh-100”电子秤1台，“lenovo”手提式电脑1台，中国建设银行卡、招商银行卡、中国邮政储蓄银行卡各1张，中国工商银行卡2张，并经被告人杨志武签认；从被告人杨月波处扣押三星牌移动电话机和诺基亚牌移动电话机各1部，中国建设银行卡3张，中国工商银行卡和中国邮政储蓄银行卡各1张。
经王祥云签认的机动车行驶证复印件，证实号牌号码为粤b1198n的思域牌小轿车的所有人为王祥云。
深圳铁路公安处刑事警察支队出具的情况说明，证实诺基亚牌手机(号码：13789145353)为杨志武所有。
深圳市公安局公(深)鉴(理化)字(2009)967号检验报告和深圳市公安局刑警支队收字(2009)第8831号疑似毒品收条，证实从被告人谢耀辉处扣押的白色晶状物重69.3克，检出甲基苯丙胺成分；红色颗粒重43.98克、红色膏状物重2克，均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；上述毒品已被深圳市公安局刑警支队收缴。
深圳市公安局公(深)鉴(理化)字(2009)965号检验报告和深圳市公安局刑警支队收字(2009)第8832号疑似毒品收条，证实从被告人杨志武处扣押的白色粉末重812克，检出咖啡因成分；褐色枝状物重497克，检出可待因、蒂巴因；红色颗粒重9.15克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；白色晶体重0.14克，检出甲基苯丙胺成分；杂色颗粒重0.39克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；深红色粉末重967克，未检出常见毒品；上述毒品已被深圳市公安局刑警支队收缴。
从被告人谢耀辉处收缴的毒品和其乘车使用的火车票，经其辨认后确认无误。
三名被告人相互指认照片的辨认材料，证实交易毒品“冰毒”40克的买方为谢耀辉，卖方为杨志武、杨月波。
三名被告人交易毒品“冰毒”40克的地点深圳市百合酒店1126房的照片，经三人辨认后确认无误。
被告人杨志武、杨月波对被抓获地点深圳市时代明珠酒店和被查获的赃物的辨认材料，经二人辨认后确认无误。
三名被告人对从杨志武住处缴获的深蓝色封口胶袋的辨认材料，证实三人交易的毒品“冰毒”40克正是用该种胶袋包装。
深圳铁路公安处刑事警察支队出具的情况说明，证实被告人谢耀辉在被抓捕归案后，主动揭发涉及本案的被告人杨志武、杨月波的犯罪行为，并且协助公安机关抓获被告人杨志武、杨月波，有立功表现。
被告人谢耀辉的供述：2009年4月6日其在深圳市龙岗区百合酒店1126房以人民币310元/克的价格，共计人民币12400元向杨志武购买毒品“冰毒”40克，杨月波负责帮杨志武送货;2009年4月11日14时许，其携带毒品“冰毒”69.3克和甲基苯丙胺、咖啡因45.98克，持当日有效的广州东至长沙的t14次火车票欲乘车往长沙，在四楼候车室被值勤民警查获。
被告人杨志武的供述：4月初的一天，其伙同杨月波在深圳市龙岗区百合酒店1126房以人民币310元/克的价格，共计人民币12400元向谢耀辉贩卖毒品“冰毒”40克，杨月波负责送货。
被告人杨月波的供述：2009年4月初的一天下午，其和杨志武在深圳百合酒店1126房向谢耀辉贩卖毒品“冰毒”近40克，其在贩毒过程中负责送货。
广东省电白县人民法院(2002)电刑初字第243号刑事判决书和广东省茂名监狱狱政科出具的释放证明书，证实被告人谢振辉因犯抢劫罪于2002年9月28日被电白县人民法院判处有期徒刑八年，于2007年9月10日被减刑释放。
深圳市罗湖区人民法院(2006)深罗法刑初字第7号刑事判决书和阳山县看守所出具的罪犯保外就医审批表、暂予监外执行决定书、阳山县公安局刑满释放证明书，证实被告人杨志武因犯盗窃罪于2005年12月9日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑一年，2006年2月28日因病保外就医，暂予监外执行，2006年9月9日刑满释放。
广州铁路运输法院经审理认为：被告人谢耀辉明知是毒品而非法运输，其行为已构成运输毒品罪;被告人杨志武、杨月波明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谢耀辉、杨志武、杨月波所犯罪名成立，证据确实、充分。被告人杨志武和杨月波关于公安机关从被告人谢耀辉处查获的15.46克白色晶状毒品不是其贩卖给谢耀辉的毒品的辩解意见，以及两名辩护人关于公诉机关指控被告人杨志武、杨月波贩卖“冰毒”40克给谢耀辉仅有三名被告人的口供，没有实物证据，并且杨志武、杨月波对毒品的形态、颜色的描述与谢耀辉的描述有出入，不能认定被告人杨志武、杨月波的行为构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，三名被告人关于交易毒品“冰毒”40克的供述在交易的时间、地点、对象、数量、价格等方面均相互吻合，据此，可以认定三名被告人交易毒品“冰毒”40克的事实成立，关于从谢耀辉处査获的白色晶状毒品15.46克是否属于杨志武、杨月波贩卖给谢耀辉的事实并不影响本案事实的认定，因此两名被告人及其辩护人的上述意见不成立，不予采纳。被告人杨志武关于从其包内和住处查获的毒品是用于自己吸食的辩解意见以及辩护人胡维新关于对从杨志武处查获的毒品应以非法持有毒品罪论处的辩护意见，经査，被告人杨志武伙同杨月波向谢耀辉贩卖毒品，公安机关在抓捕杨志武的过程中由被告人谢耀辉协助以购买毒品为由，约杨志武见面，随后从杨志武的包内和住处查获的毒品，应当计入贩卖毒品的数量，被告人杨志武及其辩护人的上述意见理由不充分，不予采纳;辩护人关于被告人杨志武有立功表现，应予减轻处罚的辩护意见，经查，被告人杨志武向公安机关揭发被告人谢耀辉前科情况的行为，不符合《刑法》第六十八条关于立功的规定，不予采纳;辩护人关于被告人杨志武的认罪态度较好的辩护意见，经查证属实，予以采纳。辩护人邓晓东辩称被告人杨月波在共同犯罪中是从犯，应当从轻或减轻处罚的辩护意见及关于被告人杨月波的主观恶性比较小，是初犯，认罪态度好，应酌情从轻处罚的辩护意见，经查证属实，予以采纳。被告人谢耀辉协助公安机关抓获被告人杨志武、杨月波，有立功表现，依法予以减轻处罚；被告人谢耀辉、杨志武刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，均依法应当从重处罚;被告人杨志武在贩卖毒品的共同犯罪中负责提供毒品、决定贩卖价格、指挥送货、收取毒资等主要贩卖事宜，起主要作用，是主犯；被告人杨月波在贩卖毒品的共同犯罪中负责送货，起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人谢耀辉、杨志武、杨月波认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。
广州铁路运输法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条第一款、第六十四条、第五十三条、第五十九条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，作出如下判决：
谢耀辉犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产人民币25000元。
杨志武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币7万元。
杨月波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元。
扣押谢耀辉的作案工具索尼爱立信牌移动电话机3部，予以没收;扣押谢耀辉的人民币1500元折抵财产刑，上缴国库。
扣押杨志武的毒资人民币72500元，予以没收，上缴国库;扣押杨志武的作案工具诺基亚牌移动电话机2部、索尼爱立信牌k530c型移动电话机1部、“mh-100”电子秤1台和“goldlion”手提包1个，予以没收;扣押杨志武的作案工具车牌为粤b1198n (所有人王祥云)的机动车1辆及其行驶证1本、车钥匙1串，发还所有人王祥云;扣押杨志武的黄色手链1条、黄色戒指1枚和“lenovo”手提式电脑1台变价后作为罚金，上缴国库;扣押的中国建设银行卡、招商银行卡、中国邮政储蓄银行卡各1张和中国工商银行卡2张及百合酒店卡1张，予以发还。
扣押杨月波的三星牌移动电话机和诺基亚牌移动电话机各1部变价后作为罚金，上缴国库;扣押的中国建设银行卡3张、中国工商银行卡和中国邮政储蓄银行卡各1张，予以发还。
（案例来源：北大法宝）
【关键词】深圳无罪辩护律师，专业刑事诉讼律师，无罪刑事辩护大律师
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