阅卷的技巧 - 辩护技巧 - 深圳刑事案件律师
发布时间：2016年12月23日
陈瑞华
阅卷是律师进行辩护防御准备的“三驾马车”(会见、阅卷和调查取证)之一，如果说会见的目的是初步了解案情、为形成辩护思路做初步准备的话，那么阅卷就是对控方的证据体系进行直接的防御准备、建立辩护思路的关键阶段。阅卷有以下三个功能:第一个功能，了解控方的证据有无暇疵，证据体系是否完整。要想给被告人辩护，必须了解对手所掌握的底牌，他的证据现在达到了什么标准，单个证据有无违法的地方，在相关性、真实性、合法性上有没有暇疵，全案证据能否达到法定的证明标准，既要审查单个证据，也要审查全案证据。第二个功能，通过阅卷来发现诉讼文书、办案过程在程序上有无违法之处。案卷是两部分的集合，一部分是诉讼文书、办案过程,-部分是证据材料、案卷笔录。有一位律师，给一位公安局的刑侦支队队长作辩护。案情是这样的:这个刑警支队队长，涉嫌刑讯逼供罪，把人打残了，律师阅卷时发现，第一次拘传从下午4:50开始，根据我国《刑事诉讼法》的规定，拘传不能超过l2小时，于是到凌晨4:50第-次拘传就结束了，但第二次拘传从凌晨4:50又开始了，连续12次，变相辑押6天6夜，而且不让喝水，不让吃饭，不让睡觉。12份拘传文件都在卷宗里，一看便知存在程序违法。
田文昌
2001年辽宁-位辩护律师给黑社会性质组织案—李俊岩案件文 作辩护，也是类似情形。有-份案卷笔录上写到，讯问开始时间是 2000年7月1日晚8点，讯问结束时间是7月6日凌晨5点，持续了一百多个小时，不让喝水，不让吃饭，不让睡觉。案卷笔录本身就给律师提供了大量的信息，办案过程违法，诉讼文书违法。这个案件后来一审判了死刑，二审改判为死缓。
陈瑞华
阅卷的第三个功能，是通过阅卷发现新的证据线索，为搜集调查有利于被告人的证据做准备。案卷笔录是一个证据的信息源，其中既有不利于被告人的信息，也有有利于被告人的信息。比如，情况说明、抓捕经过、抓获经历等侦查文件，往往都包含着重要的自首信息。需要律师通过仔细的阅卷加以发现。
田文昌
阅卷的重要性必须得到重视，为什么我特别要求重视阅卷、重视阅卷的技巧呢?因为现实中经常不给辩护律师留出充分的阅卷时间，有些案件卷宗多达几百本，卷多、卷乱的情况非常严重，卷宗内容的重复、矛盾、混乱甚至到了不可想象的程度。如果律师没有充足时间阅卷，甚至不能看到全部案卷，根本就无法行使辩护权。在这种现状下，律师提高阅卷的效率、学习阅卷的基本技巧是十分必要的。面对这个问题，不仅要有认真的态度，而且要有比较高的理论和实践水平，在一团乱麻的材料当中，去伪存真，去粗取精，整理、梳理出有用的内容来，这是_个很费力气，要下大功夫的事情。除了下功夫之外，律师还得要善于从这些复杂的现象当中发现问题、梳理问题。所以，经验告诉我，如果没有_个梳理的过程，是达不到阅卷目的的。
陈瑞华
听说田老师本人和您所在的律师事务所在阅卷问题上有-个非常重要的职业习惯,就是制作案件摘要和图表,进行前后对比。
田文昌
是的，我举个例子来说明阅卷的方法和技巧。温州余小唐一案，罪名是贪污，涉案金额是116000000元。依照起诉书指控的基本案情是:被告人在一分钱没出的情况下，空手套白狼，通过国有企业改制和数次股东变更，把国有企业变成私有，控方指控的贪污数额就是案发时的企业资产。从当地律师给我进行案情介绍并表达观点的情况来看，人们普遍认为被告人确实构成犯罪，因而只期望能够进行量刑辩护。我的第一印象也是这样，甚至认为这个被告人作案手段很高明。但是当我进-步翻阅主要材料并仔细看了两三遍之后发现情况不是那么简单,于是我就开始和另两名律师-起，花了几个星期的时间，把公司改制过程、资金走向和股东变化走向等问题详细分析之后，制作出了一张关系图,图表既要准确无误又要简单明了，脉络清晰,使人一目了然。这张图形成之后，我茅塞顿开,恍然大悟,这才发现被告人其实根本不构成犯罪。所以我经常说一句话,也是我的经验之谈:“学者的能力，是要把简单问题复杂化；而律师的本事则是要把复杂问题简单化。但是,把复杂问题简单化的前提，是要先把简单问题复杂化，之后再把复杂问题简单化,两个环节缺一不可。”这个案子就非常典型。既要钻进去又要爬出来，不钻进去就读不透，不爬出来又会陷进去。无论是研究问题还是分析案件，这都是_种有效、可行的方法，无非就是一个由简到繁、由繁到简的过程。
陈瑞华
可否具体谈谈，您是怎么通过阅卷后制作图表的方式发现被告人无罪的呢?
田文昌
好啊!现在我们来稍微具体地分析一下:全案可以分三个阶段:第一阶段:企业改制是第一个阶段，把-个国企改制成一部分职工持股，一部分国企原有资金持股，个人股又占-部分的公司。但是这个公司后来因为不盈利，有人要求撤销公司。由于个人股股东不想撤销，于是就进行了第二次改制第二阶段:第二次的股东变更，职工股和国有股全部退出，又拉进一个私营公司，和原来的几个个人股东一起，这两部分股东又形成～个新的公司，这是第二个阶段。第三个阶段:之后又发生的多次股东变更。该公司成立以后，由于经营等种种原因，又进行了七八次的股权变化。
将这三个阶段划分清楚之后，问题就很明确了:当第_次改制的时候，是国有股控股，虽然还有私人股和职工股存在，但公司还有国有资金。所以，这个阶段如果发现财务上有问题,是可能存在贪污行为的。但是，第二次改制，当国有股和职工股全部退出，又拉进一个私营企业人股的时候,这个企业的性质就变成完全私有了。在这个阶段，贪污的问题就不存在了，即使出现财务问题，也不是刑法上所说的贪污了。至于之后的股权变更，7次、8次，哪怕l00次，也都与贪污无关了。
陈瑞华
这说明阅卷过程中，把证据材料重新梳理一遍，将案卷从厚看薄，一目了然，往往在这个过程中，案件的辩护思路就出来了。
田文昌
对，不仅自己的辩护思路形成了，而且别人也能-目了然。过去，我经常拿着大张纸的图表在法庭上进行质证和辩论，现在有影视了，可以用幻灯，过去就是画一张大纸，在法庭上举着说明，效果非常好。余小唐的案子后来结果并不理想，那是由于案外因素所致。其实两级检察机关我都沟通过，也都同意我的观点，达成了共识，即在企业改制当时如果公司没有资产就没罪，有资产才可能有罪。结果二审的时候通过l0年后的重新评估把负一百多万的资产变成了正一千多万，这其中强词夺理的内容就不多说了。
陈瑞华
这里我想引申出-个问题来，田老师前面提出了消极辩护和积极辩护的分类，还特别强调消极辩护是以子之矛，攻子之盾。很多律师都反映，积极辩护必然要求律师主动收集证据，但律师亲自收集调查来的证据，与律师从控方案卷笔录里面找到的对被告人有利的证据，两者相比，后者更容易被法院采纳。从这个角度来说，消极辩护的效果比积极辩护的效果往往要好。那么，在阅卷过程中，重视从控方案卷中找到有利于被告人的证据材料是非常关键的。
田文昌
从控方案卷中发现有利于被告的证据当然是非常重要的，但前提是确有这样的证据存在。
首先，我们必须认真对待案卷中对被告不利的证据，因为这种证据是案卷中的主要内容甚至是全部内容
有些律师不重视不利的证据材料，或者是不愿意正视这个问题对于辩护效果是非常不利的。律师必须勇敢地面对不利证据，并积极寻找化解的方式。如果真的是客观事实，那就没有办法，律师不能强词夺理，颠倒黑白，但是也要寻找出一切有利的理由据理力争，不能采取那种掩耳盗铃的方法漠视不利证据，不能消极地对待，而要积极地应对。
陈瑞华
您刚才提到的阅卷技巧当中，有一点特别重要，就是阅卷一定要把言词证据当做重中之重。实物证据、鉴定结论、勘验检查笔录固然重要，但是相对稳定，直接发生自相矛盾的情形比较少见，但是在中国目前的侦查体系下，言词证据自相矛盾的情形大量发生。这里面有个基本的阅卷思路和方法，就是要对每一份言词证据，从第一次到最后一次，以列表的形式发现它变化的规律。要发现证人证言尤其是被告人口供变化的规律。比如，有一起案件，被告人只供述了一次，那一次笔录记载得非常完整，结果侦查员弄出5份笔录来，把那一次笔录连“的地得，′都一字不差地又抄了四遍，分别签上第二天、第三天、第四天和第五天的时间，被告人当庭表示，后4份笔录是伪造的，公诉人就问:“内容是你说的么?，，“是我说的，但我只说了一次。”我们很多侦查员没有基本的证据意识，以为同一个话说五遍就成为真理了.5份笔录其实只能作为1份对待，律师要把它和后面翻供的部分结合起来，看翻在什么地方。后来这个律师的助手，做得非常细，列了一个大大的表格，发现了翻供的规律，这给律师的辩护提供了非常充分的依据。我们有时候帮律师讨论案子也是一样，我一般不会看卷，再说，这么多卷我也看不过来，我只要求他拿一份言词证据的变化表，这个工作助理要做。所以说,言词证据、尤其是多份证据发生矛盾的情况是阅卷的重中之重。您所介绍的案件，我总结出的第二点阅卷技巧是，要对言词证据进行相互比对,尤其要发现重大矛盾之处。比如被告人口供和证人证言有什么矛盾，与被害人陈述有什么矛盾，在受贿案件中，被告人口供与行贿人的证言又有什么矛盾，要一一列举。这是阅卷中的两个基本技巧,单个证据前后比较是纵向比较法，多个言词证据之间进行比较是横向比较法，结合起来就是纵横比较。发现矛盾就可以形成辩护要点和辩护思路。证据间的矛盾就产生相互抵消的效果，从逻辑上来说，同一个人对同一件事的证明，不可能有两种说法，两种说法之中必有一假，律师阅卷发现的这种不一致越多，辩护的基础就越牢固。
原告与被告之间进行平等的证据交换。而在刑事案件中的证据开示是不对等的，因为刑事审判中是国家公诉机关指控被告人,诉讼地位本身是不平等的。所以，指控犯罪的举证责任在控方，辩方没有举证责任，而且控方调查取证在先，辩方调查取证在后。所以，在任何国家的证据开示中，一个基本原则就是:控方应当向辩方无条件、无保留地开示全部证据，而辩方并没有义务向控方开示证据。
田文昌
由于证据开示问题多年来一直争执不休,无法达成共识，所以此次刑诉法修正案又恢复了律师阅卷制度，但我认为有朝-日还是要走向证据开示。刚才瑞华讲的关于有效辩护的救济机制问题非常重要，在这次全国律协关于刑诉法修改建议稿中也涉及这个问题，遗憾的是没有被采纳。但这样的问题实践中是很重要的。目前，在有些案件的办理过程中，因种种原因律师仍然无法看到全部案卷，但法院照样开庭,照样判决。这种违法程序的审判是理应成为程序辩护的理由的。
（来源：华辩网）
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